COFINS/PIS: dedução de retenções em mudança de sistemática

• Acórdão nº: 3101-000.483
• Processo nº: 15746.720474/2020-87
• Câmara/Turma: 1ª Câmara / 1ª Turma Ordinária
• Relator: Renan Gomes Rego
• Data da Sessão: 28 de novembro de 2024
• Resultado: Conversão em diligência por unanimidade
• Tributos: PIS e COFINS
• Setor: Tecnologia da Informação
• Período: Ano-calendário 2016

O CARF determinou à Receita Federal que deduza dos lançamentos de PIS e COFINS os valores relativos a retenções na fonte e compensações que sobejarem, em razão da mudança de sistemática tributária (de não cumulativo para cumulativo) realizada pela Fiscalização. A decisão, proferida por unanimidade, reconhece direitos do contribuinte decorrentes dessa alteração unilateral da tributação.

O Caso em Análise

A SAP Brasil Ltda., empresa do setor de tecnologia especializada em distribuição, licenciamento de software, manutenção e suporte técnico, foi autuada pela Receita Federal em relação ao ano-calendário de 2016. A autuação lançou débitos de PIS e COFINS, acrescidos de multa de ofício de 75% e juros de mora.

A Fiscalização argumentou que a empresa havia adotado indevidamente o regime não cumulativo para apurar essas contribuições sobre suas receitas de consultoria, suporte técnico e manutenção de software. Conforme a posição da Fazenda, o regime correto seria o cumulativo.

A empresa contestou a autuação perante o Departamento de Recursos da Junta (DRJ), que manteve parcialmente o lançamento, porém com uma importante determinação: a Unidade de origem da RFB deveria deduzir dos lançamentos de PIS e COFINS os valores referentes a retenções na fonte e compensações que sobejarem em decorrência dessa mudança de sistemática. Antes do julgamento no CARF, essa dedução já havia sido providenciada pela unidade fiscal.

A Questão Jurídica Controvertida

Posição do Contribuinte

A SAP Brasil alegou que a atividade de manutenção e suporte técnico está inserida no disposto no § 2º do artigo 10 da Lei 10.833/2003, que trata do licenciamento ou cessão de direito de uso de software importado. Para a empresa, essas atividades são parte integrante e indissociável dos contratos de distribuição de software e licenciamento para usuário final, devendo ser tributadas no regime não cumulativo.

Além disso, o contribuinte questionou:

• O caráter confiscatório da multa de 75%
• A aplicação de juros SELIC aos créditos tributários
• A ilegalidade de juros sobre a multa de ofício
• A necessidade de encontro de contas entre as contribuições pagas no regime não cumulativo e as exigidas pela autuação

Posição da Fazenda Nacional

A Fazenda manteve sua posição de que a empresa havia aplicado indevidamente o regime não cumulativo sobre receitas de consultoria, suporte técnico e manutenção de software, devendo essas receitas serem tributadas pelo regime cumulativo. A autuação buscava recuperar os valores não recolhidos conforme essa interpretação.

A Decisão do CARF

O CARF converteu o julgamento em diligência, determinando que a Unidade da RFB de origem proceda à dedução dos valores referentes a:

• Retenções na fonte de PIS e COFINS retidas pelos clientes da empresa sobre serviços de consultoria, suporte técnico e manutenção de software
• Compensações que porventura sobejarem em decorrência da mudança de sistemática de tributação (do não cumulativo para o cumulativo)

A conversão em diligência significa que o CARF não definiu o mérito final da questão tributária (isto é, se a mudança de sistemática foi ou não devida), mas reconheceu que, independentemente dessa discussão, há obrigações que a RFB deve cumprir em razão da alteração imposta pela Fiscalização.

Ementa do Acórdão: "Conversão do Julgamento em Diligência para que a Unidade da RFB de origem proceda à dedução dos valores referentes a retenções na fonte e compensações que porventura sobejarem em decorrência da mudança de sistemática de tributação realizada pela Fiscalização (do não cumulativo para o cumulativo)."

O que a Decisão Significa na Prática

Essa decisão reconhece um princípio fundamental na tributação: quando a Administração Fiscal altera unilateralmente a sistemática de tributação de um contribuinte (no caso, mudando de não cumulativo para cumulativo), ele não pode ser prejudicado duplamente.

Especificamente, a decisão determina que:

1. Os valores retidos na fonte pelos clientes da empresa durante o período devem ser deduzidos do débito lançado, já que representam PIS/COFINS que foram retidos e que poderiam ter sido compensados no regime anterior
2. As compensações decorrentes dessa mudança devem ser processadas, permitindo que a empresa recupere saldos pagos em excesso quando havia incorretamente (conforme a Fazenda) adotado o regime não cumulativo

O fato de o CARF ter decidido por unanimidade reforça o entendimento consolidado de que essa dedução é obrigatória e justa, independentemente da posição adotada sobre o mérito da sistemática tributária.

Detalhamento dos Itens Controvertidos

A decisão abordou especificamente:

O caráter "parcialmente aceito" não significa rejeição, mas sim que a dedução e compensação devem respeitar critérios técnicos:

• Proporcionalidade temporal: as deduções devem ser calculadas mês a mês, respeitando o período em que ocorreram as retenções
• Sincronização: as compensações devem estar vinculadas às retenções verificadas no mesmo período de apuração

Impacto para Empresas de Tecnologia e Consultoria

Essa decisão é relevante para empresas de software, consultoria e serviços técnicos que enfrentam discussões semelhantes sobre a sistemática de tributação de PIS e COFINS. Os principais aprendizados são:

• Proteção contra dupla tributação: mesmo que a Fazenda mude a sistemática, o contribuinte tem direito à dedução de valores já retidos
• Importância de documentação: manter registros detalhados de retenções na fonte e compensações é essencial para defender esses direitos
• Necessidade de encontro de contas: em casos de mudança de sistemática, exigir que a administração faça a reconciliação completa entre valores pagos e valores exigidos
• Posição consolidada do CARF: o entendimento unânime reforça que essa prática é pacífica e não sujeita a divergências

Fundamento Legal

A decisão se baseia na Lei nº 10.833/2003, que regula o PIS e COFINS no regime não cumulativo. Particularmente, o § 2º do artigo 10 trata do licenciamento ou cessão de direito de uso de software importado, questão central para determinar se a atividade de manutenção e suporte deve seguir a mesma sistemática da distribuição e licenciamento.

Embora a decisão seja uma conversão em diligência (não um julgamento de mérito definitivo), ela estabelece que a RFB não pode ignorar suas obrigações de dedução e compensação, independentemente de como a discussão de mérito seja resolvida posteriormente.

O que Significa "Conversão em Diligência"

Diferentemente de um julgamento que resolve o caso integralmente, a conversão em diligência ocorre quando o CARF identifica que faltam elementos factuais ou análises técnicas para decidir com precisão. Nesse caso, o Tribunal determina à Administração que realize atividades específicas (neste acórdão, a dedução de valores) que devem ser executadas antes de um julgamento final.

Isso não significa adiamento indefinido: a RFB terá um prazo para realizar as deduções determinadas, e após isso, a situação do contribuinte será recalculada com base nesses valores.

Conclusão

O Acórdão 3101-000.483 reconhece o direito da SAP Brasil de ter deduzidos de seus débitos de PIS e COFINS os valores referentes a retenções na fonte e compensações geradas pela mudança de sistemática tributária imposta pela Fiscalização. A decisão, proferida por unanimidade, estabelece um princípio importante: quando a Administração altera unilateralmente a forma de tributação de um contribuinte, este não pode ser prejudicado pela perda de benefícios ou créditos relacionados à sistemática anterior.

Para empresas em situação similar, a lição é clara: documente todas as retenções na fonte e mantenha registros detalhados das compensações, pois esses direitos são protegidos pela jurisprudência do CARF, mesmo diante de mudanças de sistemática tributária impostas pela Fiscalização.